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1．商標(biāo)局或商標(biāo)評審委員會的馳名商標(biāo)認(rèn)定不是終局決定
目前《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)注冊最終確權(quán)機關(guān)和商標(biāo)侵權(quán)的最終審判機關(guān)都已轉(zhuǎn)到法院。
即商標(biāo)權(quán)爭議，由北京市高級人民法院終局決定，而不是過去的由國家工商總局的商標(biāo)評審委員會終局決定。商標(biāo)侵權(quán)終局決定由有審判權(quán)的二審法院。而認(rèn)定馳名商標(biāo)顯然是為了注冊和保護馳名商標(biāo)。由于可以斷定，雖然商標(biāo)局或者商標(biāo)評審委員會有權(quán)認(rèn)定馳名商標(biāo)，但其認(rèn)定，可以受到法院的審查，或者說，法院有權(quán)改變商標(biāo)局或商評委的可能的錯誤認(rèn)定。這與過去商標(biāo)局或者商評委的認(rèn)定是終局認(rèn)定有很大差別。由于歷史原因和公眾的錯誤直覺，可能會誤認(rèn)為商標(biāo)局或商評委的決定為終局決定。
為了避免給公眾造成誤會和誤導(dǎo)，創(chuàng)造良好的公平競爭局面，商標(biāo)局或商評委應(yīng)當(dāng)停止公開對外成批公布馳名商標(biāo)的認(rèn)定方式，在具體案件中體現(xiàn)就可以了。
2．"小肥羊"商標(biāo)可以注冊嗎？
要回答這個問題，需要從兩個方面考察；（1）商標(biāo)本身；（2）商標(biāo)使用情況。
（1） "小肥羊"事實上表示餐飲的原料來源之一，作為商標(biāo)使用和注冊，由一家壟斷使用，本身不符合《商標(biāo)法》的規(guī)定，但是假如"小肥羊"經(jīng)過長期獨家或者由其控制的多家企業(yè)的使用（如連鎖方式或許可使用），則按《商標(biāo)法》的規(guī)定，又可以取得注冊（即通過使用產(chǎn)生顯著特征，可以識別商品/服務(wù)來源）；
（2） "小肥羊"的使用，如上所述，如果是獨家使用或者由其控制的多家企業(yè)的使用（如連鎖或許可證使用），則可以取得注冊。但是如果事實上在市場上有眾多企業(yè)使用，并且又不是許可或連鎖的關(guān)系，則"小肥羊"就不僅僅本身是服務(wù)原料來源之一，并且事實上，成為一種服務(wù)的通用別名或俗稱。
3．未注冊商標(biāo)也可以被認(rèn)定為馳名商標(biāo)
獨家使用或者控制使用的未注冊商標(biāo)（如果未轉(zhuǎn)化為通用名稱）也可以被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，我國《商標(biāo)法》保護未注冊的馳名商標(biāo)，雖然保護力度相對注冊的馳名商標(biāo)要小。但是已經(jīng)轉(zhuǎn)化為通用名稱或者別名或者俗稱的，盡管馳名度可能很高，也不能作為商標(biāo)對待，更不能認(rèn)定為馳名商標(biāo)。
結(jié)論："小肥羊"本身作為商標(biāo)存在顯著性障礙，但如果目前"小肥羊"的長期使用主要是獨家的或者由一家控制的使用，則不論其是否已經(jīng)取得注冊，都可以認(rèn)定為馳名商標(biāo)，如果"小肥羊"事實上，由相互無關(guān)的多家企業(yè)共同使用，則可能已經(jīng)成為通用的名稱或者別名或者俗稱，已不適合作為商標(biāo)，更不能認(rèn)定為馳名商標(biāo)。應(yīng)當(dāng)注意，"小肥羊"是否是通用的名稱或者別名或俗稱，是由市場效果和公眾或消費者的認(rèn)知來判斷，而不是由某一個部門主觀認(rèn)定。
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